先销售产品还是先申请专利？

笔者在接受当事人咨询的过程中，发现有部分当事人，在产品推出市场一段时间之后，发现产品的市场反馈还不错，于是便申请专利，以免竞争对手模仿。但是这样可行吗？

对于实用新型专利和发明专利而言，涉案技术方案不能是现有技术，否则就不能被授予专利权，即使被授予了专利权，任何人在将来都可以申请宣告该专利权无效。对于外观设计而言，被授予的外观设计不能是现有设计，否则，该外观设计就不能被授予专利权，即使被授予了专利权将来也可以被宣告无效。因此，无论是哪种专利，在申请专利之前，相关产品就已经投放市场的，可能构成使用公开。之所以用“可能”，是因为部分产品推出市场销售可能不构成使用公开。比如一些化学制剂，销售和使用过程中，公众无法知悉其成分及配比，这种情况下不构成使用公开。但是绝大多数情形，在专利申请日之前的销售行为，都会被视为使用公开。另外，产品在特定展销会上的展出，专利法上有例外的规定。

因此，提前销售产品会对将来申请专利造成负面影响。一般而言，先申请专利是比较稳妥的做法，但是如果企业为了控制成本，想先销售试探一下市场反馈的，不妨先听取专业人士的建议，按照专业人士的建议进行操作。